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第三节 权利滥用之禁止 |
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案例：初三学生张某的父母于二OO一年十月经法院调解离婚，张某随母亲生活，父母 |
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未在离婚调解书中载明父亲探望女儿的时间及次数。张某系初三学生，正面临毕业考试，学习非 |
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常紧张，而其父在其学习、生活期间经常毫无理由地对其进行骚扰，致使张某无法忍受，张母根 |
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据新《婚姻法》的规定诉至法院，要求中止张父对张某的探望权。庭审过程中，张某到庭作证其 |
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父的行为不是出于真正的关心，且已严重影响其学习和生活，并明确表示在初中毕业前不想再见 |
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到其父。问：此案应如何处理？是否应中止张父的探望权？ |
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答案：法院应当暂时中止张某父亲的探望权 ，待其消极影响消除后，再行恢复。 |
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评析：1、我国1980年《婚姻法》早有规定："父母子女间的关系，不因父母离婚而消 |
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除。离婚后，子女无论由父方或母方抚养，仍是父母双方的子女。"我国新《婚姻法》更有明确 |
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规定"离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务"，虽然张某 |
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的父母在离婚时虽未对张父探望张某的时间、地点、次数形成约定，但根据前述法律规定，张某 |
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的父亲当然地享有探望张某的权利，张母也有协助探望的义务，而无需用书面形式约定，这是法 |
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律直接赋予的权利，是固有的。 |
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2、虽然法律规定张父具有探望权，但这种权利在某些条件下需受到限制，这便是禁止权利 |
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滥用原则的体现。禁止权利滥用之立法目的在于对民事权利予以一定限制，通过对权利滥用的禁 |
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止或制裁以保护社会公益或他人利益，我国《民法通则》第七条规定："民事活动应当尊重社会 |
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公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序"，这是禁止权利滥用原 |
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则的原则性表现，我国新《婚姻法》第三十八条第三款规定“父或母探望子女，不利于子女身心 |
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健康的，由人民法院依法中止探望的权利”，这是禁止权利滥用原则的具体表现，故张父的探望 |
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权应当受到禁止权利滥用原则的约束。 |
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3、在本案中，应当暂时中止张父的探望权。张父的权利是否需要受到约束，衡量标准为张 |
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父的探望是否不利于子女身心健康，对此法院具有自由裁量权。本案的张某已满十六岁，接近于 |
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法律规定的成年人年龄，完全有能力作出判断，故本案中张某的意见应起决定作用。现张某认为 |
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其父的行为已严重影响其学习和生活，并表示一段时间内不愿见到其父，故法院应当暂时中止其 |
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父的探望权，待影响事由消失后再行恢复。 |
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一、权利滥用的意义： |
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权利的滥用，指权利人行使权利，违反法律赋予权利的本质（权利的社会性），因而法律不 |
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承认其为行使权利的行为。 |
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二、权利滥用的要件 |
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权利滥用的要件：如何认定民事主体是否滥用其权利?其标准大致有两种： |
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其一，主观标准，即行使权利时有故意滥用权利的恶意的，才视为权利滥用。 |
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其二，客观标准，即行使权利时侵害了他人和社会利益的，才构成权利滥用。 |
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从实务上看，构成滥用权利的行为应有如下几个要件： |
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（一）须有权利的存在。滥用权利首先要有权利的存在，并且构成滥用权利的行为须属于权 |
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利行使或与权利行使有关的行为。如果不存在权利的享有而实施某种行为，并造成对他人和社会 |
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的损害后果，则应属于侵权行为，与权利滥用无关。 |
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（二）须行使权利损害他人或社会利益。享有权利的行为人依法行使权利，并未损害他人或 |
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社会利益，则属于权利的正当行使，应受法律的保护，当然不构成权利滥用。权利滥用须结果上 |
