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第二节 代理权 |
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一、关于代理权性质的学说 |
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1、否认说。在独立的代理制度形成前，民法学上并无代理权之观念。那时，人们普遍认为 |
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代理是监护关系、合伙合同关系、雇佣合同关系、委任关系的直接效力。在代理权概念被创造出 |
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来并写进代理立法中后，亦有少数学者坚持旧时的观念，主张从委任、雇佣等关系上，而不是从 |
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空虚的代理权及代理人的意思表示上，去寻求关于代理本质的说明。认为代理权只是法律的拟 |
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制，并无实际之存在，指责代理权是“无实体的幽灵”。 |
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2、权利说。权利说认为代理权是代理人依法享行的权利。对这种权利的性质有的认为是形 |
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成权，有的认为是财产管理权，有的认为是“类似于监护权的一种人身权利”。把代理权视为一 |
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种民事权利不仅让人感到显而易见，而且也符合“代理是委任的后果”的思维传统。 |
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3、能力说。在法学界，资格说是比较通行的学说，这一学说认为：代理权是代理人以本人 |
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的名义为法律行为的资格或地位。 |
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4、权力说。我国民法学家梁慧星先生认为：“在关于代理权性质的学说中，更具合理性的 |
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是权力说。此说将代理权解释为—种法律上的力量。凭借此法律上之力，代理人可以改变本人与 |
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第三人之间的关系，而本人则必须承受其后果。此法律上之力不仅来源于本人的授权行为(如委 |
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托代理)，也来源于法律的直接规定(如法定代理和表见代理)。 |
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5、权限说。此说认为代理权是一种与代理人利益无关的权限，其内容包括权利和义务两个 |
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方面。这两个方面结合起来，使代理人既具有以被代理人的名义为法律行为的资格，同时又具有 |
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为被代理人的利益进行计算的义务。 |
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二、代理权的发生原因 |
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(一)代理权的法定发生。代理人的代理权直接根据法律规定而产生，形成法定代理权。而法 |
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律直接规定代理权是基于自然人之间的监护关系，监护人的主要职责之一就是代理被监护人进行 |
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法律行为，监护人就是被监护人的法定代理人。 |
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法定代理权具有以下特点： |
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1、权限范围的概括性。即法定代理为一般代理，对代理权的权限无特别限制，代理人能以 |
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被代理人的名义进行一切为法律所不禁止的行为。 |
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2、产生原因的特殊性。即由于被代理人为无行为能力人或限制行为能力人，一旦被代理人 |
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取得或恢复行为能力，法定代理权即消灭。 |
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3、行使原则的义务性。即法定代理人行使代理权不以取得己利为目的，且有行使代理权的 |
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责任，即不得任意放弃代理权，也不得怠于行使代理权。 |
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(二)代理权的授权发生。代理人的代理权基于被代理人的委托授权而产生，代理权或称意定 |
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代理权。 |
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授权行为是指委托人将代理权授与代理人的行为。授权行为是一种单方法律行为，即只要委 |
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托人作出授权的意思表示，就能产生代理人获得代理权的法律后果，具有对外设权的效果。至于 |
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被授权人是否愿意行使代理权，都对代理权的发生不产生影响，委托人可以在授权之后随时撤回 |
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其授权。 |
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(三)依有权机关或组织的指定或人民法院裁决而发生。依《民法通则》第16条、第17条的规 |
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定可担任监护人的人员对出任监护人有争议的，由未成年人父母的所在单位、未成年人住所地的 |
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居委会、村委会、精神病人的所在学位或住所地的居委会、村委会在近亲属中指定，对指定不服 |
