国际经济法(二)

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第二章国际技术转让合同订立履行

国际许可证协议
    （一）国际许可证协议的概念、特征
    许可证协议是指出让方将其技术使用权在一定条件下让渡给受让方，而由受让方支付使用费的合同。国际许可证协议就是指位于不同国家境内的当事人之间以让渡技术使用权为目的签订的合同。
    许可证协议有以下特征：
    1许可证协议的标的是无形的。虽然在交易中，许可方也要向被许可方交付一些图纸、文件等，但这些有形物本身并不是技术转让的标的，真正的标的是这些文件中所包含的技术内容。
    2许可证协议的客体是知识产权的使用权，并且作跨越国境的移动，即从一个国家转移到另一个国家。
    3许可证协议内容复杂，涉及面广，很多属于混合性协议，多与机器设备的买卖、工程承包、咨询服务等方式结合在一起。
    4许可证协议具有较强的时间性和地域性。知识产权的时间性和地域性使得许可证协议也具有这两种特性。
    5许可证协议是有偿合同。政府与政府之间，或者企业与企业之间出于某种特定目的，将知识产权等无形财产的使用权无偿让渡所签订的协议，不属于国际许可证协议的范围。
    （二）国际许可证协议的种类
    国际许可证协议可以按不同的标准进行各种分类。
    根据许可证协议标的的不同，国际许可证协议可分为5种类型：(1)专利许可证协议；(2)商标许可证协议；(3)版权许可证协议；(4)专有技术许可证协议；(5)混合许可证协议，即转让专利、商标、版权和专有技术中的任何两种技术使用权，其中，最常见的是专利和专有技术混合许可证协议。
    根据许可证协议许可使用地域范围以及使用权范围的大小，可将其分为以下5种类型：
    1独占许可证协议。即根据协议，受让方在协议规定的期限和地域内对被许可的技术享有独占性的使用权，未经其许可，许可方和任何第三方都不得在该地域内使用该项技术。
    2排他许可证协议。即根据协议，受让方在协议规定的期限和地域内对被许可的技术享有排他性的使用权，任何第三方都不得在该地域内使用该项技术，但许可方自己仍保留在该时间和地域范围内的使用权。
    3普通许可证协议。即根据协议，受让方在协议规定的期限和地域内对被许可的技术享有使用权，但不能以此排斥许可方或许可方所特许的第三方在该地域内使用该项技术的权利。
    4交叉许可证协议。即许可方和受让方将各自拥有的专利权、商标权或专有技术、计算机软件的使用权相互交换，供对方使用。双方的权利可以是独占的，也可以是非独占的，可以有偿，也可以无偿。
    5分许可证协议。即在许可方的特许下，受让方又以自己的名义将该项技术的使用权转让给第三方。在一般情况下，第三方已与原技术许可方无合同关系，不过原技术受让方要对原许可方负责，如保证正确使用原技术许可方的技术，生产出合格的产品等。
    在国际技术贸易中，双方当事人究竟签订哪种类型的许可证协议，取决于多种因素。通常技术许可方和受让方都要考虑价格、市场、技术的性能等方面的问题。

（三）国际许可证协议的主要条款
    在许可证贸易中，许可证协议的内容是双方履行合同以及解决合同纠纷的依据。不同目的的许可，其合同条款也不尽相同。一个国际许可证协议，一般应包括以下主要条款：
    1当事人身份
    当事人名称、国籍、法律形式等。
    2鉴于条款
    鉴于条款即叙述性条款，主要作用在于阐明交易双方订立合同的愿望以及技术引进方的目的、条件与技术转让方转让技术的状况和合法性。
    3定义条款
    定义条款是对合同中的一些关键性的、容易产生不同解释和引起争议的词语和句子进行定义和解释，以防止双方在履行合同的过程中因对个别词句的不同理解而产生争议。在许可证协议中，通常对“专利”、“商标”、“技术资料”、“合同产品”等规定定义。
    4合同内容条款
    合同内容条款是用以规定所转让的技术的内容、技术指标、许可方所提供的设备等内容的条款。该条款是整个合同的核心部分，是合同中确定当事人双方各项责任、权利和义务的基础，一般条文较多，技术性较强。
    5价格和支付条款
    价格和支付条款是用以规定所转让的技术的价格及其支付方式的条款。主要包括支付方式、时间、币种等。
    6担保和保证条款
    本条款是国际许可贸易合同的核心条款之一。主要用于许可方对其所转让的技术所做的权利担保和技术保证。权利担保是许可方应担保它对技术拥有所有权或许可权，该技术不侵犯第三者的权利。技术保证是指许可方应当保证它所提供的技术和技术资料完整、准确、有效，受让方按照合同规定的条件实施该技术能够达到合同规定的技术指标和参数。
    7改进技术的归属和交换条款
    本条款对许可方或受让方就技术改进的取得或使用，是否相互免费使用，向第三方许可利益的共享、方式和数额，技术的专利申请权等进行规定。按照国际惯例，在改进技术的归属权问题上，一般按照“谁改进，归属谁”的原则，即哪一方作出的改进，该改进技术就归哪一方所有。在交换改进技术的问题上，一般只要遵循“对等互惠”的原则进行交换即可。
    8专有技术的保密条款
    专有技术之所以具有经济价值，其根本原因在于不公开性，因此，在包括专有技术许可的合同中，应包括保密条款。在合同中一般对受让方承担的保密义务在以下方面作出规定：保密范围、保密期限和保密手段等。保密义务在下列情况下存在例外：非违约的原因导致技术向公众公开，在披露之前已为接受方占有，第三方未加保密地向接受方披露。
    9合同的有效期条款
    该条款规定许可合同的有效期限。合同的有效期限实际上就是合同的当事人双方承担合同规定的权利和义务的期限。合同的有效期按照国际惯例，一般以10～30年为宜。在知识产权许可时，许可期限应符合知识产权权利期限。
    10其他条款
    包括税收、不可抗力、合同的生效、续展、争议的解决和法律适用等条款。

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第二章
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